Валентин Галич, Илья Латышев, юридическая группа «VERDICT.BY»
Наверное, всем предпринимателям и связанным с ними лицам известно, что для занятия предпринимательской деятельностью предприниматели вправе привлекать не более трех физических лиц по трудовым и (или) гражданско-правовым договорам, в том числе заключаемым с юридическими лицами. Более того, деятельность индивидуального предпринимателя с 1 января 2008 г. может осуществляться только с привлечением членов семьи и близких родственников (супруг (супруга), родители, дети, усыновители, усыновленные (удочеренные), родные братья и сестры, дед, бабка, внуки).
Такое правило содержит пункт второй Указа Президента Республики Беларусь от 18 июня 2005 г. N 285 «О некоторых мерах по регулированию предпринимательской деятельности» (далее – Указ № 285) с изменениями и дополнениями, внесенными Указом Президента Республики Беларусь от 29 декабря 2006 N 760.
Кто-то из ИП для выхода из сложившейся ситуации перешел в ЧУП, но большинство стали разрабатывать различные схемы работы после часа «Х» — регистрировать своих продавцов предпринимателями, искать фирмы, в сотрудничестве с которыми можно было бы продолжить работу и т.д.
Однако стали появляться превентивные разъяснения государственных органов, из которых можно усмотреть их недвусмысленную позицию по поводу работы ИП с юридическими лицами.
Так, недавно на портале BEL.biz были опубликованы разъяснения Министерства экономики Республики Беларусь (исх. № 01-01-07-217/С от 27.8.2007 г.) и Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь (3-1-12/28171 от 11.09.2007 г.), в которых содержится официальная позиция указанных органов по вопросам привлечения юридических лиц к осуществлению индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности.
После прочтения этих разъяснений нам бы хотелось также высказать свою позицию по затронутым в них вопросам.
Запросы, на которые были даны указанные разъяснения, как можно понять из информации, размещенной на портале BEL.biz, сводились к одному вопросу – может ли ИП привлекать для ведения своего бухгалтерского учета специализированную бухгалтерскую фирму.
Суть разъяснений государственных органов сводится к следующему. Исходя из п. 5 Инструкции о порядке ведения учета доходов, расходов и хозяйственных операций индивидуальными предпринимателями, утв. Постановлением Министерства по налогам и сборам Республики Беларусь, Министерства финансов Республики Беларусь от 20.04.2006 г. № 50/45, который устанавливает, что учет доходов, расходов и хозяйственных операций ведет сам предприниматель или специалист-бухгалтер, в том числе являющийся индивидуальным предпринимателем, либо организация, оказывающая услуги по ведению бухгалтерского учета и отчетности, названные государственные органы делают вывод о том, что привлечение индивидуальных предпринимателей, а также работников организаций, которые ведут бухгалтерский учет, следует рассматривать как привлечение физических лиц к своей предпринимательской деятельности.
Комментировать такой вывод из нормы п. 5 вышеназванной Инструкции нам тяжело.
Тяжело, поскольку не прослеживается логическая связь между тем, что индивидуальному предпринимателю могут оказываться услуги по ведению бухгалтерского учета и тем, что такие услуги влекут за собой признание лиц, которые их непосредственно оказывают, привлеченными для осуществления предпринимательской деятельности предпринимателя, которого они обслуживают.
И привлечение бухгалтерской фирмы – это ведь только частный случай оказания услуг индивидуальному предпринимателю. Других подобных примеров десятки.
Так, каждый (в том числе индивидуальный предприниматель) имеет право на юридическую помощь для осуществления и защиты прав и свобод, в том числе право пользоваться в любой момент помощью адвокатов и других своих представителей в суде, иных государственных органах, органах местного управления, на предприятиях, в учреждениях, организациях, общественных объединениях и в отношениях с должностными лицами и гражданами.
Исходя из логики МНС и Минэкономики, такая норма также подразумевает привлечение физических лиц – индивидуальных предпринимателей или работников иных организаций, которые имеют соответствующую лицензию, для осуществления предпринимательской деятельности. То есть, если интересы ИП в налоговой инспекции (или в суде) представляет юрист-лицензиат или юрист юридической фирмы, то этот ИП занимается запрещенной предпринимательской деятельностью – привлекает четвертого работника или работника-неродственника (если ситуация будет иметь место после 01 января 2008 г.).
Единственная проблема в данном случае заключается в том, что норма о возможности пользоваться правовой помощью прописана в ст. 62 Конституции Республики Беларусь, которая далее дополнительно указывает, что противодействие оказанию правовой помощи в Республике Беларусь запрещается…
Идем дальше. Доведем логику выводов из рассматриваемых разъяснений до абсурда.
ИП оказывает курьерские услуги. У него есть трое работников. ИП сам стоит на остановке, ждет транспорта. Дожидается маршрутки (или берет такси). Вот здесь-то его и надо поймать!!! И оштрафовать. Ведь ему нельзя привлекать для осуществления предпринимательской деятельности четвертого работника, которым в данном случае, по логике МНС и Минэкономики, будет водитель такси …
А после 01 января 2008 г. предпринимателю вообще нельзя будет заключать ни с одним юридическим лицом договоры – ведь их работники в 99,9999999% случаев не будут родственниками ИП.
Кроме того, придется расторгнуть уже заключенные договоры: аренды, на расчетно-кассовое обслуживание, на оказание услуг мобильной связи и т.д. – ведь у арендодателя, в банке, у оператора мобильной связи и т.д. работает больше трех лиц, которые «завязаны» на оказании услуг предпринимателю и эти лица вряд ли будут являться его родственниками…
Однако абсурд абсурдом, но вернемся к юридическому анализу ситуации и комментируемым нами письмам гос. органов.
Итак, как мы отметили выше Указ № 285 запрещает предпринимателям привлекать более трех лиц «для занятия предпринимательской деятельностью».
Понятие «предпринимательская деятельность» определяется в статье 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь как самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления.
Если предприниматель занимается, к примеру, оптовой торговлей, то исходя из приведенной нормы ГК, ведение бухгалтерского учета этого индивидуального предпринимателя не является для него предпринимательской деятельностью – ведь ведение бухгалтерского учета не предназначено для реализации иным лицам (предприниматель пользуется результатами этих операций сам) и используется предпринимателем для собственного потребления.
Соответственно, привлечение сторонней организации (или индивидуального предпринимателя) для ведения бухгалтерского учета предпринимателя не является привлечением «для занятия предпринимательской деятельностью» и, следовательно, нормы Указа № 285 не нарушает.
То же самое касается и «привлечения» сторонних организаций по иным направлениям: аренда, расчетно-кассовое обслуживание, перевозки и т.д.