Комментарий к
Указу № 302 (перевод, перерегистрация ИП в ЧУП)
Валентин Галич, юрист
Илья Латышев, юрист
Материалы "прямой линии" по Указу № 302 см. здесь.
28 июня 2007 г. принят Указ Президента Республики Беларусь № 302, которым утверждено Положение о порядке создания индивидуальным предпринимателем частного унитарного предприятия и его деятельности (далее по тексту, соответственно, «Указ № 302» и «Положение»).
Выход этого документа не стал неожиданностью для его целевой аудитории – индивидуальных предпринимателей, использующих в своей деятельности наемный труд посторонних лиц. О возможности (или даже необходимости) принятия подобного документа неоднократно говорилось. И более того – заинтересованные могли также разыскать различные варианты проектов этого нормативного правового акта.
Хотя справедливости ради надо сказать, что действие Указа № 302 затронет не только индивидуальных предпринимателей, отнесенных нами к целевой аудитории Указа. Затронет он куда более широкие круги как субъектов хозяйствования, так и обычных физических лиц. Последних мы особо касаться не будем, поскольку их интерес, в первую очередь, обывательский. А вот что касается субъектов хозяйствования, то Указ № 302 напрямую затронет тех из них, кто имеет договорные отношения с индивидуальными предпринимателями и выступает в их отношении в роли кредиторов. Будет предприниматель переводить свой бизнес в форму юридического лица – кредитор должен будет выбирать: рисковать ли, давая согласие на перевод обязательств предпринимателя перед ним на вновь создаваемое предпринимателем юридическое лицо, либо требовать досрочного исполнения этих обязательств.
Затронет Указ и нотариусов, у которых вполне может прибавиться работы.
Затронет Указ и регистрирующие органы, в которых еще не схлынула волна «перерегистрации» хозяйственных обществ, а уже ожидается новая волна – «перерегистрации» ИП в УП. Хотя сбудутся ли эти ожидания – еще вопрос, ответ на который может дать лишь время.
На сегодняшний день Указ № 302 был воспринят целевой аудиторией предпринимателей достаточно насторожено. Восторженных отзывов по факту его появления особо не прозвучало. Предприниматели не выстроились в очереди к регистрирующим органам для подачи документов для перерегистрации ИП в УП. Вместо этого они засели за подсчет того, во что обойдется им перевод бизнеса в форму юридического лица.
Подсчеты такие пока делаются, в основном, с экономической точки зрения. Юристы (и мы, и коллеги, с которыми приходилось общаться) сколько-нибудь значимого количества обращений предпринимателей за юридическими консультациями по Указу № 302 (да и вообще по переводу и ведению бизнеса в форме юридического лица) на сегодняшний день не отмечают. Да, какое-то количество обращений по Указу № 302 есть, но задаваемые вопросы носят точечный характер и необходимостью комплексного анализа ситуации не отличаются.
Приходится в который уже раз констатировать, что белорусский предприниматель обратиться за квалифицированной юридической помощью тогда, когда ответ на его вопрос «был нужен еще позавчера». Пока же обсуждение принятого Указа, по словам предпринимателей, происходит в группках предпринимателей, да с представителями налоговых органов, которые проводят на некоторых рынках собрания, посвященные принятию Указа № 302 и переводу предпринимателей в форму юридических лиц.
Что же касается экономических расчетов, то аналитики уже высказывают неутешительные мнения о том, что перевод бизнеса в форму юридического лица будет выгоден только для тех предпринимателей, которые имеют устойчивое финансовое положение, высокие обороты и заняты в сфере оказания услуг. Для остальных предпринимателей (в первую очередь, для тех, кто работает в сфере розничной торговли) переход в юридическое лицо скорее всего будет означать крах нынешнего их бизнеса. Кто-то из них изначально примет решение не переводиться в юридическое лицо и закрывать бизнес (либо уходить «в тень»). А многие из тех, кто все же рискнет сыграть по предложенным государством правилам, могут просто не адаптироваться к «общим правилам», предусмотренным законодательством для юридических лиц в отношении бухучета, налогообложения, импорта товаров, их сертификации и т.д. и т.п. после более-менее лояльных требований в аналогичных сферах в отношении индивидуальных предпринимателей.
Ну а те, кто торговал на рынках, уплачивая единый налог, при выборе системы налогообложения организуемого ими юридического лица вообще не имеют равноценной альтернативы. Ведь даже в случае выбора введенной Указом Президента Республики Беларусь от 9 марта 2007 г. № 119 «упрощенки» налоговая нагрузка на их бизнес значительно возрастет. А это приведет либо к росту цен на продаваемые товары, либо к снижению рентабельности бизнеса вплоть до ухода ее «в минус». Кроме того, само собой разумеющимся видится снижение конкурентоспособности «УПэшников» по сравнению с ними же самими, но в статусе «ИПэшников-единщиков», которыми они были до перевода своего бизнеса в форму юридического лица.
Кстати об убыточности трансформированного в юридические лица бизнеса экономисты заявили уже и в отношении автомобильных перевозчиков. После перехода ИП в УП в этой сфере его расходы на ведение бизнеса, по экспертным оценкам, могут вырасти, как минимум, в 5-6 раз…
Однако оставим экономические и общесоциальные аспекты проводимой в Республике Беларусь политики в сфере малого бизнеса на более пристальное рассмотрение аналитикам и обозревателям и перейдем к непосредственному анализу Указа № 302 и утвержденного им Положения с точки зрения юридической. Поверьте, здесь интересных нюансов и подводных камней также хватает. Основные и наиболее типичные из них мы рассмотрим в настоящей публикации, пройдясь по нормативным предписаниям этого документа. Что же касается частностей, то здесь необходимо будет работать по каждой конкретной вашей ситуации отдельно. Обращайтесь – поможем.
Ну а сейчас, приступим к анализу Положения о порядке создания индивидуальным предпринимателем частного унитарного предприятия и его деятельности.
Общие моменты
Положение, утвержденное Указом № 302, изначально устанавливает ряд ограничений, соответствуя которым или действуя в рамках которых предприниматель может воспользоваться процедурой регистрации юридического лица, предусмотренной в Положении.
Так, зарегистрировать унитарное предприятие в порядке, установленном Положением, могут лишь те индивидуальные предприниматели, которые:
1.
зарегистрированы до 01 января 2007 г.
2.
обращаются за регистрацией унитарного предприятия в регистрирующий орган не позднее 10 ноября 2007 г.;
3.
обращаются в регистрирующий орган для создания именно унитарного предприятия, а не юридического лица любой иной организационно-правовой формы (ООО, ОДО, ЗАО и т.д.);
4.
указывают в уставе только те виды деятельности, которые перечислены в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а также сведения, что это унитарное предприятие создано в порядке, предусмотренном в Положении.
Первое ограничение связано с тем, что с 1 января 2007 года вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 29.12.2006 № 760 «О внесении дополнений и изменений в Указ Президента Республики Беларусь от 18 июня 2005 г. № 285», который значительно ограничил права индивидуальных предпринимателей после 1 января 2008 г. по привлечению наемных работников. Поэтому нормы Положения направлены, в первую очередь, для упрощения перехода их бизнеса в рамки нового законодательства. Кроме того, такое ограничение не даст возможность создать юридическое лицо с меньшими затратами за счет регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя после выхода Указа № 302 и последующей перерегистрации его в унитарное предприятие в соответствии с процедурой, прописанной в Положении.
Вторая дата обусловлена особенностями регистрации и тем, что все процедуры перевода бизнеса индивидуального предпринимателя в юридическое лицо должны быть завершены до 01.01.2008 г. Так, регистрация юридических лиц осуществляется в двадцатидневный срок со дня подачи необходимых документов. Оставшийся месяц дан для сдачи в регистрирующий орган свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, печати и штампов, а также уведомления регистрирующего органа о прекращении всех обязательств или их переуступке (переводе долга, уступке требования) согласно пункту 14 Положения.
Третье ограничение связано с тем, что единственной организационно-правовой формой коммерческой организации, учредителем которой выступает одно лицо, является именно унитарное предприятие. Это создает некоторые сложности для тех индивидуальных предпринимателей, которые для обхода ограничений по приему наемных работников регистрировали в качестве индивидуальных предпринимателей иных лиц либо вели бизнес на условиях партнерства с иными индивидуальными предпринимателями.
В первом из озвученных случаев (когда физические лица, по сути являвшиеся наемными работниками индивидуального предпринимателя, были зарегистрированы также в качестве индивидуальных предпринимателей) созданное индивидуальным предпринимателем унитарное предприятие может выбирать: продолжать отношения с такими бывшими «наемными работниками» в рамках гражданско-правовых договоров, аналогичных тем, которые имел с ними индивидуальный предприниматель, либо принимать их к себе в штат – благо ограничений по количеству наемных работников, которые может иметь унитарное предприятие, белорусское законодательство пока не содержит. Во втором случае при использовании процедуры, предусмотренной Указом № 302, возможен только вариант создания нескольких унитарных предприятий (по числу индивидуальных предпринимателей - партнеров). В противном случае (при создании, к примеру, общества с ограниченной ответственностью) воспользоваться процедурой, предусмотренной Указом № 302, у предпринимателей не получится. Придется создавать юридическое лицо (в этом случае - любой организационно-правовой формы, а не только унитарное предприятие) по общей процедуре, предусмотренной в Положении о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденном Декретом Президента Республики Беларусь от 16.03.1999 г. N 11 (далее - Положение о государственной регистрации и ликвидации).
Применительно к самой организационно-правовой форме унитарного предприятия также надо отметить несколько нюансов. Белорусский законодатель не воспринял подход, который имеет место, к примеру, в той же самой Российской Федерации, о том, что общество с ограниченной ответственностью может иметь одного участника. Согласно статье 87 Гражданского кодекса Республики Беларусь, общество с ограниченной ответственностью не может иметь одного участника. Поэтому для случая, когда коммерческую организацию желает создать только одно физическое лицо, в законодательств была предусмотрена форма унитарного предприятия.
На сегодняшний день существенным минусом создания юридического лица в этой организационно-правовой форме является в первую очередь практически полное отсутствие законодательного регулирования (сейчас деятельность унитарных предприятий регулируется только несколькими статьями того же ГК). Из этого вытекает следующий минус: после принятия Закона Республики Беларусь «Об унитарных предприятиях», который находится сейчас на рассмотрении в парламенте, скорее всего будет проводиться компания по «перерегистрации» созданных до принятия этого закона унитарных предприятий. Перерегистрация потребует приведения учредительных документов в соответствие с законодательством и их государственной регистрации. А это все будет занимать соответствующее время делового человека и требовать денежных затрат (на нотариальное заверение документов, государственную регистрацию и т.д.). Еще одним минусом унитарного предприятия является то, что собственником имущества предприятия является его учредитель. Предприятие владеет тем имуществом, которым учредитель его наделит, лишь на праве хозяйственного ведения. Это означает, что, передавая имущество предприятию, учредитель продолжает оставаться его собственником, право собственности на имущество предприятию не переходит. Исходя из этого проблематичным является предоставление учредителем займа своему предприятию – договор займа между учредителем и предприятием нельзя считать заключенным, так как отсутствует переход права собственности на денежные средства, которые учредитель предоставляет предприятию. А раз заключение договора займа между учредителем и предприятием невозможно, то возникают проблемы с оперативным финансированием учредителем деятельности своего же предприятия. Нужно выкручиваться и искать обходные пути. Кроме того, несомненным минусом организационно-правовой формы унитарного предприятия является усложненная и слишком дорогая форма его продажи (смены собственника). В частности, смена собственника унитарного предприятия возможна только путем регистрации предприятия как имущественного комплекса, заключения договора купли-продажи этого имущественного комплекса, регистрации перехода права собственности на имущественный комплекс, внесения изменений в устав унитарного предприятия, государственной регистрации соответствующих изменений в устав. На каждой из этих стадий есть свои нюансы. И за каждую из этих стадий нужно заплатить.
Четвертое ограничение – указание в уставе создаваемого предпринимателем унитарного предприятия только тех видов деятельности, которые перечислены в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя – также вызывает определенные вопросы.
Во-первых, что значит термин «перечислены»? Ведь в соответствии с пунктом 10 Положения о государственной регистрации и ликвидации до начала осуществления видов деятельности, указание которых в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя в соответствии с актами законодательства не требуется, индивидуальные предприниматели обязаны письменно уведомить соответствующие регистрирующий (по месту государственной регистрации) и налоговый (по месту постановки на учет в качестве налогоплательщика) органы о тех видах деятельности, которые они предполагают осуществлять. Уведомление об осуществлении видов деятельности, указанных в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, не требуется.
Получается, если буквально толковать требования Положения, утвержденного Указом № 302, то указывать в уставе создаваемого индивидуальным предпринимателем унитарного предприятия (и соответственно – после его государственной регистрации осуществлять) можно только те виды деятельности, которые прямо указаны в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя. Виды деятельности, о начале осуществления которых индивидуальный предприниматель просто уведомил регистрирующий и налоговый органы, в его свидетельстве о государственной регистрации не указываются (не «перечисляются»), поэтому указывать их в уставе создаваемого унитарного предприятия формально оснований не имеется.
Если исходить из вышеизложенных доводов, то следует признать не соответствующими предписаниям нормативных актов советы некоторых юристов, которые озвучиваются в частности на Интернет-форумах, о том, что для «обхода» рассматриваемого ограничения индивидуальный предприниматель до подачи документов на регистрацию унитарного предприятия может уведомить соответствующие органы о новых видах деятельности, которые он начинает осуществлять, а после этого – смело указывать эти виды деятельности в уставе создаваемого им унитарного предприятия.
Названный подход возможен только в том случае, если индивидуальный предприниматель не уведомляет регистрирующий и налоговый органы о начале осуществления новых видов деятельности, а вносит соответствующие дополнения в свое свидетельство о государственной регистрации.
Кстати сказать, исходя из того, что до подачи документов на государственную регистрацию унитарного предприятия индивидуальный предприниматель может внести дополнения в свое свидетельство о государственной регистрации в части осуществляемых видов деятельности, и из того, что само созданное индивидуальным предпринимателем унитарное предприятие после своей государственной регистрации может также внести дополнения по видам деятельности в свой устав, - смысл и обоснованность включения рассматриваемого ограничения в Положение вообще вызывают вопросы… Но несмотря на это, предписания законодателя, какими бы они ни были, надо выполнять.
Таким образом, если указанные в Положении условия не соблюдаются, то индивидуальный предприниматель не сможет воспользоваться ни упрощенной процедурой регистрации, ни льготами, установленными Положением.
В таком случае, если индивидуальный предприниматель обратится за государственной регистрацией юридического лица, она будет производится в общем порядке в соответствии с уже упоминавшимся нами Положением о государственной регистрации и ликвидации.
Следовательно, на сегодняшний день перед индивидуальным предпринимателем стоит нелегкий выбор оптимального варианта построения (или изменения) схемы своего бизнеса, исходя из существующих юридических, экономических и политических предпосылок.
В качестве общего видения таких вариантов можно выделить несколько направлений возможных дальнейших действий индивидуального предпринимателя:
-
осуществить государственную регистрацию унитарного предприятия в упрощенном порядке и с ограничениями, которые предусмотрены Положением, утвержденным Указом № 302;
-
осуществить государственную регистрацию юридического лица любой организационно-правовой формы и с любыми видами деятельности в общем порядке и прекратить свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя;
-
осуществить государственную регистрацию юридического лица любой организационно-правовой формы и с любыми видами деятельности в общем порядке и параллельно осуществлять деятельность в качестве индивидуального предпринимателя;
-
продолжать деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, ничего принципиально в ней не меняя.
Каждый из предложенных вариантов имеет свои преимущества и должен применяться в зависимости от конкретных правовых и экономических условий ведения бизнеса индивидуальным предпринимателем.
Продолжение Комментария см.
здесь.
Вопросы по юридическим аспектам перевода бизнеса индивидуальных предпринимателей в юридические лица задавайте на нашем
форуме или по электронной почте ilat @ ilat.info.
Запись на консультации по телефона 8 029 77 00 333 и 8 029 349 19 25 или по электронной почте ilat @ ilat.info. |
