Рекомендуем подписаться:

Счетчики, рейтинги:

Реклама red.by

Комментарий к Указу № 302 (перевод, перерегистрация ИП в ЧУП)

Валентин Галич, юрист

Илья Латышев, юрист

 Продолжение. Начало Комментария см. здесь.

Материалы "прямой линии" по Указу № 302 см. здесь.

Порядок упрощенной государственной регистрации

Для государственной регистрации унитарного предприятия индивидуальный предприниматель должен обратиться в регистрирующий орган по месту своей регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. С учетом того, что местонахождение (найденный предпринимателем «юридический адрес») создаваемого унитарного предприятия может и отличать от места жительства индивидуального предпринимателя (где он и зарегистрирован в качестве такового), данная норма вызывает некоторые вопросы. Можно предположить, что на практике это может вызвать также и определенные сложности.

Так, Положение не уточняет, в какие налоговые органы, органы государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, а также в организации, осуществляющие обязательное страхование: по месту государственной регистрации индивидуального предпринимателя или по месту нахождения (по юридическому адресу) унитарного предприятия - будет поставлено на учет унитарное предприятие. Ведь не исключено, что учитывая дороговизну офисных помещений в Минске и сниженные ставки налога по упрощенной системе налогообложения в провинции, многие индивидуальные предприниматели будут искать «юридические адреса» для создаваемых ими унитарных предприятий не в столице…

Также Положение не предусматривает, будет ли передаваться регистрационное дело в регистрационный орган по месту нахождения унитарного предприятия. Разумным будет предположить, что дело будет все же передано в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица и унитарное предприятие будет поставлено на все учеты именно по месту своего нахождения, а не по месту государственной регистрации создавшего его индивидуального предпринимателя.

Для регистрации унитарного предприятия его учредитель (индивидуальный предприниматель) должен представить в регистрирующий орган следующие документы (п. 2 Положения):

1. заявление (с обязательным указанием в нем, что индивидуальный предприниматель обращается за государственной регистрацией унитарного предприятия в соответствии с Положением, что представленный устав соответствует требованиям, установленным законодательством, и сведения, изложенные в представленных документах, достоверны) с приложением информации об уведомлении кредиторов о подаче документов для государственной регистрации унитарного предприятия;

2. справку Министерства юстиции о согласовании наименования унитарного предприятия. Справка выдается на основании заявления установленной формы в Министерстве юстиции по адресу: г. Минск, ул. Кальварийская д. 1, к. 705. Возможно также направление заявления по почте;

3. анкету образца, установленного регистрирующим органом, на учредителя – физическое лицо;

4. устав (с указанием только тех видов деятельности, которые перечислены в свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, а также сведений, что это унитарное предприятие создано в порядке, предусмотренном в Положении) и две его нотариально засвидетельствованные копии;

5. копию свидетельства о государственной регистрации индивидуального предпринимателя без нотариального засвидетельствования;

6. документ, подтверждающий размещение унитарного предприятия по месту нахождения. Таким документом может быть:

1) для нежилых помещений – гарантийное письмо или другой документ, предоставленные арендодателем, ссудодателем, иным лицом, подтверждающие право на размещение унитарного предприятия после его государственной регистрации по заявленному месту нахождения.

Понятие «гарантийное письмо» в белорусском законодательстве не определено. Однако, применительно к гарантийному письму, упоминаемому в Положении, можно сказать, что под таким письмом понимается документ, содержащий одностороннее обязательство заключить соответствующий договор на предоставление помещения (например, аренды, безвозмездного пользования, купли-продажи недвижимости) после государственной регистрации создаваемого юридического лица.

Нужно иметь в виду то, что лицом, уполномоченным распоряжаться недвижимым имуществом, является собственник, иное лицо распоряжается таким имуществом лишь с согласия собственника. Поэтому, к гарантийному письму на практике требуется приложить документ, подтверждающей право собственности на помещение (например, регистрационное удостоверение на здание), а также согласие собственника на такое распоряжение недвижимым имуществом, если помещение предоставляется иным лицом, нежели собственник. На практике чаще всего согласие собственника требуется при сдаче помещений, находящихся в собственности государства, но числящихся на балансе какого-либо юридического лица (к примеру, государственного предприятия). В таких случаях от имени собственника выступает либо исполнительный орган для объектов коммунальной собственности либо соответствующий республиканский орган управления для объектов республиканской собственности (например, профильное Министерство).

В гарантийном письме должен быть определен предмет обязательства, то есть конкретное помещение, которое будет использоваться для расположения в нем создаваемого унитарного предприятия. Это достигается путем указания полного адреса с указанием номера комнаты в здании, если передается не все здание. Кроме того, к гарантийному письму прилагается копия технического паспорта и копия плана помещения с указанием представляемой комнаты. В ином случае, предмет обязательства определить не представляется возможным.

Нужно не забывать, что копии документов, заверяются должностным лицом юридического лица в соответствии с требованиями делопроизводства (то есть документ сшивается, пронумеровывается и удостоверяется с проставлением печати, подписи должностного лица и надписи «копия верна», с указанием даты, фамилии, имени, отчества и должности должностного лица, если же документ не сшивается, то удостоверительная надпись с проставлением печати и подписи должностного лица должна быть на каждой странице).

Гарантийное письмо подписывается руководителем юридического лица с проставлением печати.

Хотим акцентировать ваше внимание на том факте, что за выдачей гарантийного письма целесообразно обращаться уже после согласования наименования создаваемого унитарного предприятия, так как это наименование указывается в тексте письма.

2) для жилых помещений – документ, подтверждающий право собственности (право долевой собственности) на жилое помещение физического лица – собственника имущества унитарного предприятия, заявление о согласии собственника (сособственника) жилого помещения частного жилищного фонда, а также всех совершеннолетних членов семьи собственника (сособственника) жилого помещения на размещение в таком помещении данного унитарного предприятия. Исходя из практики применения Положения о государственной регистрации и ликвидации, можно говорить о том, что подпись на заявлении о согласии на размещение в помещении унитарного предприятия должна быть удостоверена нотариально или начальником ЖЭСа. Разумным представляет дача согласия лишь теми членами семьи, которые проживают в помещении собственника. Однако, некоторые регистрирующие органы придерживаются буквального толкования данной нормы, что влечет необходимость получения согласия всех членов семьи.

Согласно статье 29 Жилищного кодекса Республики Беларусь, к членам семьи нанимателя, собственника жилого помещения, члена организации граждан-застройщиков относятся его супруг (супруга), их дети и родители. Другие родственники, а также нетрудоспособные иждивенцы признаются членами семьи нанимателя, собственника жилого помещения, члена организации граждан-застройщиков, если они проживают совместно с ним и ведут общее хозяйство. Иные граждане, проживающие не менее пяти лет совместно с нанимателем, собственником жилого помещения, членом организации граждан-застройщиков и ведущие с ним общее хозяйство, могут быть признаны в судебном порядке членами семьи этого нанимателя, собственника жилого помещения, члена организации граждан-застройщиков.

Состав членов семьи обычно подтверждается выпиской из лицевого счета. С учетом наличия института прописки это может влечь, как сужение, так и расширение круга членов семьи собственника жилого помещения.

Нужно иметь в виду, что Положение предоставляет новые возможности для регистрации унитарных предприятий в жилом помещении. Так, в соответствии с п. 5 Положения местонахождением унитарного предприятия может являться жилое помещение (квартира, жилой дом) физического лица – собственника имущества унитарного предприятия в случаях, если:

1.      данное помещение принадлежит ему на праве собственности (праве долевой собственности), – с согласия сособственника, а также всех совершеннолетних членов семьи собственника (сособственника) жилого помещения;

2.      он проживает в данном помещении (при наличии соответствующего штампа в паспорте (за исключением жилого помещения государственного жилищного фонда), – с согласия собственника (сособственника) жилого помещения частного жилищного фонда, а также всех совершеннолетних членов семьи собственника (сособственника) жилого помещения.

То есть учредитель унитарного предприятия не обязательно должен быть собственником того жилого помещения, в котором предприятие будет зарегистрировано. Он может просто проживать там по договору найма (выражаясь простым языком, «снимать» это жилое помещение).

При этом с собственника жилого помещения, которое является местонахождением унитарного предприятия, взимаются плата за коммунальные услуги и иные платежи, связанные с эксплуатацией такого помещения, в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь.

Положение содержит, имевшуюся ранее в законодательстве норму о том, что осуществление производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в жилом помещении, являющемся местонахождением унитарного предприятия, не допускается без перевода этого помещения в нежилое в порядке, предусмотренном законодательством. Исходя из этого, предоставленная льгота по возможности размещения унитарного предприятия в жилом помещении для многих может оказаться невостребованной, поскольку для размещения сотрудников и осуществления работы унитарному предприятию все равно придется искать еще одно – теперь уже нежилое – помещение. Этому будут способствовать, несомненно, и тарифы за коммунальные услуги, которые будут применяться по отношению к собственнику жилого помещения, в котором будет зарегистрировано унитарное предприятие.

Положением установлено также, что собственник имущества унитарного предприятия, местонахождением которого является жилое помещение, не вправе препятствовать проведению проверок (ревизий) финансово-хозяйственной деятельности данного предприятия органами, уполномоченными в соответствии с законодательством. Нужно иметь в виду, что собственник жилого помещения, имеет возможность просто не допускать работников контролирующих органов для проведения проверки в такое помещение без санкции прокурора. В случае, если собственник помещения и собственник имущества унитарного предприятия не совпадают, то с доступом контролирующих органов в помещение, котором хранятся документы унитарного предприятия могут возникнуть некоторые сложности, ведь Положение обязывает не препятствовать проведению проверок только собственник имущества унитарного предприятия. Про собственника жилого помещения, в котором такое унитарное предприятие может располагаться, Положение умалчивает…

7. эскизы печатей в двух экземплярах.

Документы для государственной регистрации унитарного предприятия принимаются работником регистрирующего органа в присутствии индивидуального предпринимателя с предъявлением документа, удостоверяющего его личность. Это означает, что индивидуальному предпринимателю в любом случае придется тратить личное время на участие в процедуре перевода своего бизнеса в юридическое лицо.

За государственную регистрацию унитарного предприятия в упрощенном порядке регистрационный сбор не взимается (п. 9 Положения).

Регистрирующий орган не проверяет достоверность сведений, указанных в документах, представленных на государственную регистрацию унитарного предприятия, а также устав на его соответствие актам законодательства. Это означает, что при выявлении в последующем каких-либо несоответствий в предоставленных на государственную регистрацию документах, факта несоответствия устава законодательству или факта недостоверности заявленных сведений, регистрация унитарного предприятия может быть признана незаконной со всеми вытекающими правовыми последствиями. Поэтому трудно сказать, чем является для индивидуального предпринимателя, обратившегося за регистрацией унитарного предприятия, отсутствие проверки документов на соответствие их законодательству: несомненным плюсом, который позволит не вникая в особые юридические тонкости быстро подготовить документы на регистрацию по принципу «абы были», либо коварной миной замедленного действия, которая может сработать в любой момент и пустить «под откос» переведенный на новые рельсы бизнес индивидуального предпринимателя, уже и забывшего, какие «косяки» были у него в документах, поданных на государственную регистрацию унитарного предприятия.

В соответствии с п. 7 Положения основанием для отказа регистрирующим органом в государственной регистрации унитарного предприятия является наличие у индивидуального предпринимателя на момент государственной регистрации унитарного предприятия задолженности по обязательным платежам в республиканский и местные бюджеты (в том числе по таможенным платежам) и (или) в государственные целевые бюджетные и внебюджетные фонды, в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты. Причем, отказ в государственной регистрации унитарного предприятия по иным основаниям не допускается.

Видимо законодатель не учел все практические последствия указанной нормы. Так, если ситуация, когда в одной квартире зарегистрированы два унитарных предприятия, не вызывает каких-либо серьезных нареканий, то регистрация по одному юридическому адресу (в одном кабинете нежилого здания) десятков унитарных предприятий, открытых вчерашними ИПэшниками, представляется, мягко говоря, неправильной. Однако если следовать буквальному толкованию Положения, регистрирующие органы не вправе отказать в государственной регистрации унитарного предприятия, создаваемого индивидуальным предпринимателем, на том основании, что в помещении, на которое он представляет гарантийное письмо, уже зарегистрировано иное юридическое лицо.

Причем пример с размещением десятка «УПэшек» в одной комнате – это только один из многих гипотетически возможных.

Но при этом опять же можно отметить, что Положение запрещает отказывать в государственной регистрации по иным основаниям, кроме наличия задолженности по обязательным платежам, не запрещая при этом признать в последующем государственную регистрацию созданного предпринимателем унитарного предприятия недействительной.

Среди документов, представляемых для государственной регистрации не указаны документы, подтверждающие формирование уставного фонда.  Это связано с тем, что минимальный размер уставного фонда унитарного предприятия (800 евро) в случае его создания индивидуальным предпринимателем по процедуре, предусмотренной Положением, может формироваться в течение одного года с даты государственной регистрации указанного предприятия. По истечении года формирование уставного фонда подтверждается бухгалтерской отчетностью.

При внесении индивидуальным предпринимателем в уставный фонд унитарного предприятия неденежного вклада, включая собственные основные и оборотные средства, обязательная экспертиза достоверности оценки этого имущества не проводится.

Анализируя эту норму нельзя не отметить, что освобождение от обязанности проведения экспертизы достоверности оценки дается только лишь на момент внесения индивидуальным предпринимателем неденежного вклада в уставный фонд унитарного предприятия. Но никто не может гарантировать, что спустя определенное время (полгода или год) законодатель не издаст акт, обязывающий все унитарные предприятия, созданные индивидуальными предпринимателями, в обязательном порядке провести экспертизу достоверности оценки внесенного предпринимателем неденежного вклада и в случае расхождения результата экспертизы с той оценкой, которую на момент внесения неденежного вклада дал ему индивидуальный предприниматель, переоценить внесенные неденежные вклады и привести их стоимость в соответствие с объективной действительностью.

В общем-то всем должно быть понятно, почему индивидуальным предпринимателям дается возможность внести неденежный вклад в уставный фонд без проведения экспертизы достоверности его оценки. И вряд ли кто-то из предпринимателей будет занижать стоимость вносимого в уставный фонд имущества. Скорее – наоборот. А это уже нарушение прав кредиторов унитарного предприятия, чьи интересы уставный фонд предприятия и призван гарантировать.

Положение предусматривает, что внесение индивидуальным предпринимателем неденежного вклада в уставный фонд унитарного предприятия не является безвозмездной (спонсорской) помощью. Следует отметить, что включение в Положение данного правила крайне оправдано, поскольку на протяжении времени с 01 июля 2005 года любая безвозмездная и безвозвратная передача имущества от индивидуального предпринимателя юридическому лицу должна расцениваться именно как безвозмездная (спонсорская) помощь – как это следует из норм Указа Президента Республики Беларусь от 1 июля 2005 г. N 300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи».

Государственная регистрация унитарного предприятия, постановка его на учет в качестве плательщика в налоговых органах, органах государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, в качестве страхователя в организациях, осуществляющих обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, производятся регистрирующим органом в течение тридцати календарных дней с даты подачи необходимых документов (п. 11 Положения).

В этом и состоит реализация принципа «одного окна», о включении которого в процедуру государственной регистрации унитарных предприятий. предусмотренную Положением, немало говорилось. Индивидуальный предприниматель подает пакет документов в одно место и там же после государственной регистрации и постановки предприятия на все необходимые учеты получает пакет иных документов.

На основании решения о государственной регистрации унитарного предприятия регистрирующий орган до истечения тридцати календарных дней с даты подачи необходимых документов, присваивает этому предприятию соответствующий регистрационный номер и:

выдает:

свидетельство о государственной регистрации унитарного предприятия образца, установленного Правительством Республики Беларусь. На уставе унитарного предприятия ставится штамп о его государственной регистрации;

разрешение на право изготовления печатей;

документы, подтверждающие постановку на учет в налоговых органах, органах государственной статистики, Фонда социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты, а также в организациях, осуществляющих обязательное страхование;

представляет в Министерство юстиции необходимые сведения для включения унитарного предприятия в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

сообщает в структурное подразделение по гражданству и миграции главного управления внутренних дел Минского горисполкома, управлений внутренних дел облисполкомов о произведенной государственной регистрации унитарного предприятия, занимающегося рекламной деятельностью.

Министерство юстиции вносит запись о включении унитарного предприятия в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей датой принятия регистрирующим органом такого решения.

Нужно понимать, что процедура открытия унитарного предприятия не заканчивается выдачей указанных документов. В дальнейшем необходимо будет предоставить в налоговую инспекцию сведения о руководителе и бухгалтере юридического лица, получить справку о том, что сведения и руководителе и бухгалтере занесены в государственный реестр плательщиков налогов и сборов Республики Беларусь, получить дубликаты извещений о присвоении учетного номера плательщика для каждого счета, заверить банковскую карточку и открыть счет.

Льготы, установленные Положением

В соответствии с пунктом 10 Положения, освобождаются от уплаты государственной пошлины (нужно иметь в виду, что при обращении к частному нотариусу необходимо будет уплачивать сумму нотариального тарифа за совершаемое нотариальное действие, так как освобождение касается только государственной пошлины):

1. индивидуальные предприниматели при создании ими унитарных предприятий за свидетельствование подлинности подписи на уставах. Но, как было отмечено выше, для государственной регистрации предоставляются две нотариально засвидетельствованные копии устава. Освобождения от уплаты пошлины при свидетельствования верности копий устава Положением не установлено. Кроме того, свидетельствуется подпись физического лица, а не индивидуального предпринимателя. Полагаем однако, что указанная стилистическая неточность все же не будет являться основанием для предъявления требования об уплате госпошлины. Кстати при обычной процедуре регистрации унитарного предприятия в регистрирующий орган предоставляется оригинал устава и одна его нотариально заверенная копия. Чем обусловлено требование Положения о предоставлении двух нотариально заверенных копий устава при регистрации унитарного предприятия, создаваемого индивидуальным предпринимателем, не совсем понятно. Однако госпошлина за свидетельствование верности второй копии устава покроет госпошлину за свидетельствование подписи на оригинале устава, от которой по Положению индивидуальный предприниматель освобожден.

2. унитарные предприятия за:

свидетельствование верности копии свидетельства о государственной регистрации унитарного предприятия, подлинности подписей и оттиска печати на карточках с их образцами для представления в банк для открытия расчетного (текущего) счета. Хотя в данной норме о копии говорится в единственном числе, однако у созданных индивидуальным предпринимателем унитарного предприятия реально имеется возможность изготовить большее количество копий, так как проверить факт уже имевшегося обращения к нотариусу практически невозможно. Однако и здесь освобождение от уплаты госпошлины опять же нельзя назвать полным с учетом того, что в банк потребуется представление и нотариальной копии устава (абз. 4 п. 17 Положения). А свидетельствование верности копии устава, как мы уже отмечали, от обложения госпошлиной не освобождается;

выдачу удостоверения руководителя коммерческой (некоммерческой) организации;

выдачу дубликата извещения о присвоении учетного номера плательщика для открытия счетов в банке.

Существенной льготой, предусмотренной Положением в отношении индивидуальных предпринимателей, можно назвать отмену взимания банками платы за закрытие счетов индивидуальных предпринимателей и открытие счетов создаваемых ими унитарных предприятий. В тарифах почти любого банка закрытие счета стоит 20 базовых величин. А некоторые банки берут плату также и за открытие расчетных счетов. Однако как эта норма будет работать на практике, покажет время.

Как было указано выше, не взимается также и пошлина за государственную регистрацию унитарного предприятия.

Важным является право унитарного предприятия осуществлять деятельность на основании специальных разрешений (лицензий), выданных индивидуальному предпринимателю, до истечения сроков их действия при условии, что наименование указанного в специальном разрешении (лицензии) вида деятельности, а также составляющих его работ (услуг) не изменилось.

В этом случае индивидуальный предприниматель представляет оригинал (дубликат) специального разрешения (лицензии) в регистрирующий орган при выдаче ему свидетельства о государственной регистрации унитарного предприятия. На оригинале (дубликате) специального разрешения (лицензии) регистрирующий орган вверху справа на лицевой стороне делает отметку в виде штампа, содержащего наименование унитарного предприятия, регистрирующего органа, дату и номер решения о государственной регистрации унитарного предприятия, регистрационный номер в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Регистрирующий орган в течение пяти календарных дней уведомляет соответствующий лицензирующий орган об осуществлении унитарным предприятием деятельности на основании специального разрешения (лицензии), выданного индивидуальному предпринимателю, и о совершении отметки на оригинале (дубликате) такого разрешения (лицензии).

При необходимости внесения в специальное разрешение (лицензию) изменений и (или) дополнений, не связанных с изменением сведений о лицензиате согласно Положению, унитарное предприятие обращается в соответствующий лицензирующий орган за получением специального разрешения (лицензии) в общеустановленном порядке.

Аналогичные правила применяются также к документам, выданным индивидуальному предпринимателю государственными органами, осуществляющими санитарный, эпидемиологический, пожарный и другие виды контроля.

Окончание Комментария см. здесь.

Вопросы по юридическим аспектам перевода бизнеса индивидуальных предпринимателей в юридические лица задавайте на нашем форуме или по электронной почте ilat @ ilat.info.

Запись на консультации по телефона 8 029 77 00 333 и 8 029 349 19 25 или по электронной почте ilat @ ilat.info.